道高一尺，魔高一丈－两个专利规避感想

这几天接连为两个国外公司做了专利侵权分析与专利规避设计，感慨万分，觉得很多东西有必要写出来，以供国内的专利申请者以及专利权人参考，别以为专利授权就万事大吉了，真正的博弈和考验，才刚刚开始。请时刻警惕，道高一尺，魔高一丈！

第一个是某跨国制药公司甲，欲在中国投资设立一条生产线生产一种药物，生产过程中要使用一种必不可少的催化剂，但与受某中国授权专利A保护的催化剂很相似。值得钦佩的是，该跨国公司甲的法律意识还是很浓的，唯恐做侵犯专利权的事情，故在建设生产线之前专门委托我们做一个法律分析，看到底是否侵犯该专利权，以及若侵权，看看是否有可能规避开。分析该专利后，我发现该专利是其竞争对手制药公司乙在中国申请并授权了的专利，其在技术上非常之牛逼，因为它可以选择性地将某化合物的左旋形式催化转化成目标药物，而对右旋形式则没有活性，换句话说，是一种手性选择性催化剂，想必各位学过催化的看官们会知道实现手性选择性的难度有多高，而且该专利的撰写一看就是出自高人之手，行文之谨慎、防守之严密，布局之完备，实在是难得。几番分析下来，发现该催化剂还真是侵犯人家的专利权了，与该制药公司甲商量后，觉得要使用该催化剂而不向外国公司乙支付专利费的唯一的办法，就是进行专利规避设计，即如何既使用该催化剂，又不侵犯专利权。对我来说，这着实颇具挑战性，因为该专利防守实在太好了，至少在我见过的专利中，绝对算是一流的。不过，迎难而上乃是我的本性，更何况制药公司甲还出了大价钱，不惜代价一定要规避开，因为制药公司甲也深知，即便他们肯支付专利费给制药公司乙，制药公司乙也不见得就会允许他们使用该专利，毕竟是竞争对手嘛，谁又会肯给竞争对手一条方便通路呢！经过几天认真的分析和推演之后，到底还是被我发现了该专利在布局上的一个小漏洞，不过这就足矣，据此最终拟定的专利规避方案，从法律上完美地规避了该专利权，唯一有一点遗憾是，生产成本上会有所增加。该规避方案得到该制药公司甲的高度好评－“Great work！”，因为这套方案一旦实施，他们再也不用担心专利侵权问题了，也不用看制药公司乙的脸色行事了，至于成本上的增加，与规避专利权所节省的巨大专利费支出相比，两害相权择其轻，显然是值得的。

帮客户规避了这么一个布局严密的专利权，我自己也感觉很有成就感，非常高兴。不过做了接下来的这个案子，我就一点也高兴不起来了。

第二个是帮助跨国公司丙规避一个国内X院Y所的专利权，以便其在中国的生产基地中可以自由使用该专利所涉及的催化剂。X院Y所在该行业内的科研水平之高也是出了名的，其最近搞出的新催化剂也申请了专利，并得到了授权，并且实用效果非常好。这也不难理解，只有实用效果好的催化剂，别人才值得去仿制，进而才会去图谋如何规避专利权。那些实用效果差的催化剂，估计人家都懒得费劲去仿制，更别说有兴趣去探讨侵权不侵权了。原本以为又是一个棘手的任务，不过拿到该专利一看，顿觉身上的重担一下子卸掉了，该专利撰写得那叫一个漏洞百出啊，虽然授权，但几乎起不到任何保护作用。于是乎，我很轻松地就完成了规避方案的设计，向老外交了差，但我却着实高兴不起来。我做博士时也是做催化剂的，深知研究一个非常实用的催化剂要付出多么大的人力物力。可是，这么好的一个研发成果，就这样被老外无偿拿去用了，真是非常非常可惜。也许那些参与研发的科研人员，以及该研究所的科技成果推广部门，还在四处推销他们的产品，还在那里做着推广该催化剂来挣钱的美梦，还天真地以为他们的产品是技术门槛很高的，而且还是受国家专利保护的，别人一是不会、二是不敢仿制他们的催化剂。殊不知，他们的研究成果，早已经被他人破译并成功仿制，而且马上就要正大光明地拿去到工业生产线上免费使用了，至于专利使用费，坦率地讲，X院X所很难向外方索要。老外早有准备，既然敢明目张胆地干，就是心里有底的。

作为执业专利代理人，我成功地完成了客户交待的任务，但我却一点成就感也没有，一点也高兴不起来，原因有二：

首先，规避了这么一个漏洞百出的专利，对我来说如老叟戏顽童一般，实在是一点挑战性也没有，不值得有成就感。想不到X院Y所做研发做得这么出色，但在专利工作上却做得这么小儿科，难道真的是只擅于打江山不擅于守江山，还是压根就没把守江山当回事？

其次，毕竟这次不同于上次帮老外甲规避老外乙的情况，这次是帮着老外规避中国人自己的自主知识产权，作为国人，多少有点于心不忍。怎奈任务在身，作为专利律师，收谁的钱替谁办事，乃是法定义务，更是业内行规。

此外，还有一点重要的感慨：

老外们办事的风格，真的是可以用“真抓实干”来形容。什么事情都想在前面，什么事情都要提前做好应对预案，且对法律的尊重，实在是超出国人的想象。就比如说做专利侵权分析、专利权规避这种事情，我做专利代理人这么多年，遇到的从来都是外国客户委托我们做，但从来没有一家国内客户委托我们做。也许专利权在国内科研院所和企业的眼里，自己申请的专利，仅仅是用来评职称、报高新、凑工作量的工具而已，而别人申请的专利，也是可以拿来就用的免费工具。专利权为研发成果构筑法律防线的本来作用，似乎早已经被国人淡忘。

话题沉重了点，就此打住。不过，真是希望以后能碰到国人去规避国外专利的案件，那样的话，我工作起来岂不更来劲！