华冰聊专利：科学家要不要申请专利？

2015年１０月５日，屠呦呦获得诺贝尔医学奖，原因是屠呦呦发现了青蒿素。同日，笔者在科学网上发文，题目为《屠呦呦的青蒿素，专利却一错再错》，指出在青蒿素的发现及使用过程中，国人在专利中有哪些过失，导致虽然诺贝尔奖拿到了，国人却很少能获得经济利益，不无惋惜。

此文发出后一个小时，被科学网置顶为精选博文，受到广大网友的关注，不少网友在博文下留下评论，其中最受作者关注的一点是：科学家是为全人类服务的，科学发现本来就是要造福人类的，干嘛自己限制发展搞专利？

那么，科学家到底要不要申请专利？

在讨论要不要申请专利之前，首先讨论什么是专利？网络上曾经有一个段子特别受推崇：

今天有个朋友问我，专利有什么用？

我是这样回答的：“你走过大桥吗？

“走过。”

“桥上有栏杆吗？”

“有。”

“你过桥的时候扶栏杆吗？”

“不扶。”

“那么，栏杆对你来说就没用了？”

“那当然有用了，没有栏杆护着，掉下去怎么办？”

“可是你并没有扶栏杆啊？”

“……可是……可是没有栏杆，我会害怕！”

“那么，专利就是桥上的栏杆。

把专利比作桥上的栏杆，我觉得是很贴切而且通俗易懂，段子中的“桥”是企业或个人，“害怕”是因为怕被抄袭或被限制。

但对于科学家来讲，科学家是为全世界人类服务的，不应该怕抄袭，而且科学家是讲奉献的，越多人使用他的发明创造，为人类做出的贡献越大，科学家的工作越有意义。

而且，科学家自己做科学研究是不怕被限制的，因为专利技术用于科学研究是不算侵权的，只有被商用，创造经济利益才会被认定侵权，才有可能侵权。有人因此下结论，科学家为全人类服务，不需要申请专利，也不应该申请专利。

但是，大家似乎忽视了一点：科学家可以为全人类服务，科学没有国界，但是专利有国界，科学家的身份有国界。

从专利的作用来讲，有“矛”“盾”之说，也就是有的专利可以当作“矛”，有的专利可以当作“盾”。当作“矛”的专利，是用于主动限制他人技术发展的，或者说是设立技术壁垒，阻碍其他人在此技术上继续自由使用。当作“盾”的专利，则是用于避免被他们限制，用于抵抗他们攻击的专利。当然，很多专利都同时具备“矛”和“盾”的作用。

如果说科学家不需要专利做“矛”，不需要限制他人利用他的创新，甚至希望更多人利用他的创新，是很好理解的。但是，这并不代表科学家不需要专利做“盾”，因为，专利有国界。科学家可以不限制他人，不代表他人不会利用专利技术限制科学家和科学家所代表的国人。

仍以屠先生的青蒿素为例，当年屠先生没有申请专利，将青蒿素相关的基础技术在文章中免费公开，这完全可以理解为科学家的为人类服务做法。但是，诺华将青蒿素后续的技术申请专利了，并且可以用后续专利向全球包括中国在内的各国企业收取许可费。屠先生没有申请专利有历史原因，不是屠先生的错，这里只是用她的事例来说明：有好的原创技术，但不申请专利，是有损失的。受损失的可能不是科学家本身，而是其他人，比如说我国与青蒿素相关的企业。

因为，专利的根本作用，在于此项创新技术的使用话语权！

如果，屠先生的技术申请了基础专利，诺华在青蒿素后续技术研发时会有所忌惮，至少在诺华部分技术许可时，存在交叉许可的可能。所谓“交叉许可”，是屠先生允许诺华使用屠先生的某项技术，诺华允许屠先生使用他的某些技术，双方在相关技术中都是免费的。而一旦没有专利，所有被文献公开的技术都算公有技术，任何人都可以免费使用，即便屠先生公开了无数创新技术，诺华是受这些创新技术启发而做出的发明创造，法律仍会支持诺华利用专利收取屠先生的许可费，而由于屠先生没有专利，被收许可费时连跟诺华谈判的条件都不具备。

当然，这里只是以屠先生的科学家身份，比拟了专利使用的一个过程，用于证明申请专利的必要性。有人把专利比拟为“锁”，与之对应的权利比拟为“钥匙”。如果不申请专利，则该技术没上“锁”，任何人都可以使用，如果申请专利了，则要申请人愿意给“钥匙”才能使用。

科学家对于自己的原创技术，显然是需要这把“锁”的，而且要把“钥匙”握在科学家代表的国人手中，由他来决定给谁用或不给谁用，也用来与他人交换技术使用的权利，避免被他人限制。近两年来，特斯拉、福特等企业放开某些专利权，供大家免费使用，也是同样的道理。先申请专利，其他人不能再就相同的技术申请专利，他想用这项技术时可以使用，他人没有机会限制。也就是将“锁”挂上，“钥匙”拿在手里，自由选择将“钥匙”送出去或收回来。这就是专利的“话语权”作用。

科学家尚且如此，所有创新技术的发明人也同理。如果你不申请专利他人申请，其后果在于他人可以免费使用你的技术，你却不能免费用他的技术。因此，专利是一种交流工具、合作的条件、技术交换的筹码。

因此，科学家作为国家的重要人才，其原创技术更应该需要申请专利，把专利当工具，为国人争取更多的“话语权”，做出更多更大的贡献，增强科学家在国家的地位。

华冰，专利执业代理人

知乾知识产权信息咨询（北京）有限公司 总经理

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